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常用法律问题问答
日期：2006-6-7 14:34:53 作者： 来源：
56、送货上门途中受损责任应由谁承担？
问：我在某商场购买了一台彩电，经开箱验货，付清了款项。根据商场送货上门的承诺，由商场经理安排车辆把彩电送回家。途中遇到紧急情况，不慎将彩电摔坏。为此，我要求商场换货，但该商场经理认为我在商场已经验货付款，双方的买卖合同已经成立，货物离开商场后损坏的风险应由我承担，故拒绝换货。请问，我能否要求商场换货？
答：《中华人民共和国合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”由此看出，此案争议的焦点实际上就是货物的交付地点，是商场还是你家。如果是商场，你就不能要求换货；如果是家中，你就有权利要求商场换货。《合同法》第133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”一般来说，消费者验货付款之后，即取得了商品的所有权，商品即算交付。但是，此案中商场有送货上门的承诺，这是对商品交付地点的事先约定，即货物送到消费者家中才算交付，所有权才发生转移，在送达消费者家中之前，商品的所有权仍属于商场。因此，正是这一承诺改变了商品的交货地点。既然彩电的交货地在你家中，那么彩电途中受损的风险自然应由商场承担，故你有权要求商场换货。
57、违约金和定金能否并用？
问：去年8月，我订购了一套预售商品房，签订合同后，我按合同约定交了3万元定金。合同约定今年10月份正式交付住房。今年5月份，由于我要举家搬迁到别的城市居住，所以打算将房子退掉。那家房产商拿出合同对我说，如果退掉房子，3万元的定金不予退还，另外，我还得按照合同第9条（该规定如一方违约，应按房价款25%支付另一方违约金）支付违约金。请问，违约金和定金可以并用吗？法律对定金、违约金的数额有无限制性规定？
答：1999年10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”根据该条规定，定金条款或违约金条款不可并用，当事人只可择其一而用之。因此，房地产公司在收了你的定金后，就不应该再依据合同第9条的约定，向你主张违约金，若主张违约金，就应交定金退还给你或将定金折抵违约金。
关于定金的数额限制，《中华人民共和国担保法》第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。”至于违约金的数额，法律没有明确的限制性规定，实践中一般由当事人双方自愿商定。但《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”所以，你若认为以房价款的25%作为违约金过高的话，可以起诉至人民法院，要求人民法院对合同约定的违约金数额予以减低。
58、农民承包的土地可以入股办企业吗？
问：我准备筹办一家股份合作制农业企业，并动员村民以承包的土地入股：村民平时在该土地上劳动，但生产什么和前期准备、后期销售要听从企业的安排；入股的农民不仅可以领取工资，而且可以在年终领取股息。但村干部以农民承包的土地不可以入股办企业为由予以阻止。请问，农民承包的土地可以入股办企业吗？
答：这是土地承包经营权流转机制的建立问题。《中华人民共和国土地管理法》对农民是否能以土地入股办企业的问题未加以规定，但是随着经济的发展，各地农民的经营越来越灵活，在一些地方出现了如本案所述的情况。这是合理利用土地使用权的表现，应该予以肯定。这在1995年国务院批转农业部，关于稳定和完善土地承包关系意见的通知》中便有了体现。该《通知》第4条指出：“农村集体土地承包经营权的流转，是家庭联产承包责任制的延续和发展，应纳入农业承包合同管理的范围。在坚持土地集体所有和不改变土地农业用途的前提下，经发包方同意，允许承包方在承包期内，对承包标的依法转包、转让、互换、入股，其合法权益受法律保护，但严禁擅自将耕地转为非耕地。土地承包经营权流转的形式、经济补偿，应由双方协商，签订书面合同，并报发包方和农业承包合同管理机关备案。”从该条可以看出，农民可以用自己承包的土地入股，但必须具备以下条件：（1）坚持土地集体所有和不改变土地的农业用途；（2）经发包方同意；（3）双方协商，签订合同，并报发包方和农业承包合同管理机关备案。你动员农民用承包的土地入股，虽然没有改变农业用途，但未经发包方同意，在程序上不具有合法，村干部加以阻止是合法的。
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